行政许可和非行政许可项目区别

行政许可和非行政许可项目区别

政许可项目是2003年8月27日《中华人民共和国行政许可法》（以下简称《许可法》颁布以后正式确立的概念。非行政许可审批项目是2004年6月29日《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》和2004年8月2日《国务院办公厅关于保留部分非行政许可审批项目的通知》下发以后正式确立的概念。

行政许可项目与非行政许可审批项目分辨的意义:一是行政许可项目不可以委托事业单位实施；非行政许可审批项目可以委托事业单位实施。有的事业单位为了实施行政审批权力，就将行政许可项目说成是非行政许可审批项目。二是对违反行政许可项目管理规定的行政处罚，国家部委规章和较大市人民政府规章不能作为适用依据；对违反非行政许可审批项目管理规定的行政处罚，国家部委规章和较大市人民政府规章能作为适用依据。有的部门为了为其乱处罚辩护，就将行政许可项目诡辩为非行政许可审批项目。三是对行政许可项目的收费，要有法律、行政法规依据；对非行政许可审批项目的收费，只要有省物价部门文件依据就可以。有的部门为了乱收费，就将行政许可项目错误定性，从而规避法律违法收费。四是行政许可项目可以提出行政复议和行政诉讼；非行政许可审批项目（主要是内部行政行为）不可以提出行政复议和行政诉讼。有的部门为了避免被告，就将行政许可项目界定为内部非行政许可审批项目。可见，准确识别某一项目是行政许可还是非行政许可审批，意义重大。

对于某一行政审批事项是行政许可项目还是非行政许可审批项目，应当如何准确识别呢？

1、看事项范畴。行政许可项目仅限于从事某类特定活动，包括申请停止活动（不限于《许可法》第十二条中所列事项，超出的事项只是属于不合法的行政许可项目），例如《养犬登记证》；而非行政许可审批项目则不限于从事某类特定活动，包括确认特定民事关系或者特定民事权利能力和行为能力等事项，例如收养登记、工伤认定。

2、看申请目的。申请目的是为了从事自己预期受益的活动，一般是行政许可项目，例如《烟草专卖零售许可证》；申请目的是为了直接获得法定权益或者为了履行法定义务，则是非行政许可审批项目，例如“提取住房公积金”核准、建设工程竣工档案备案。

3、看行政干预。申请人的申请行为若不受行政干预的，可以是行政许可项目。比如申领《营业执照》，人们不想去从事经营活动就可以不去申领，行政机关不能强制人们去申领。申请人的申请行为若会受到行政干预的，则是非行政许可审批项目。比如兵役登记，适龄青年不想去登记也得去登记，否则将会受到行政制裁。

4、看作为状态。如果未经行政机关同意，申请人仍可以自行作为的，可能是行政许可项目。比如，张三未取得《道路运输经营许可证》，他是仍可以自行载客经营的，只是一旦发现要被行政处罚而已。如果未经行政机关同意，申请人就无法自行作为的，则是非行政许可审批项目。比如张三户口迁移申请未获批准，他是不能自行迁移户口的。

5、看行为过程。行政许可项目是一种过程性、连续性行政行为，已经许可，并不表明申请人从事活动的结束，而是申请人从事活动的开始，行政机关应当对其后续活动继续监督。比如，某企业建造厂房，必须取得《建设工程规划许可证》；建设过程中还要接受规划部门的监督、验收。而非行政许可审批项目则是一时性、阶段性行为，一经批准，申请事项就算办结，行政机关不再跟踪监督。比如，某人购买了商品房，申领了《房屋所有权证》，房屋交易行为就此结束，发证机关不再过问。

6、看法律评价。该事项为法律所一般禁止的，可能是行政许可项目，例如《烟花爆竹经营(批发)许可证》；该事项为法律所提倡的，肯定是非行政许可审批项目，例如《独生子女父母光荣证》。

7、看事前事后性。从事活动必须事前经得同意，事后补办手续要受行政处罚的，可以是行政许可项目，例如“建设项目开工申报”；需要批准的事项可以事后补办手续并且不予行政处罚的，则是非行政许可审批项目，例如《国家鼓励发展项目确认书》。

8、看可诉性。对行政机关审查的事项，可以申请行政复议或者提起行政诉讼的，可以是行政许可项目，例如《矿产资源开采许可证》；不可以申请行政复议或者提起行政诉讼的，则是非行政许可审批项目，例如“使用政府财政资金项目转让须经政府财政部门同意”。

9、看法律责任。某一项目未经行政机关认可而自行实施了，必将受到行政处罚的，是行政许可。例如，居民未申报登记而进行“建筑装饰装修”活动，根据建设部规章规定要处于行政罚款。某一项目未经行政机关认可而自行实施了，不会受到行政处罚的，则是非行政许可审批。例如，未申领《结婚证》就结婚，有关婚姻法律、法规、规章未规定要给予行政处罚，只是不被法律承认而已。

10、看行政审查内容。对行政许可项目的行政审查，主要是审查其从事特定活动的资质条件，例如开办武术学校、经营危险化学品。对非行政许可审批项目的行政审查，主要是审查其既有权属、既定义务、既是关系，例如税费减免、暂住证。